‫תקדין‬

‫‪13/11/2010‬‬

‫להחלטה בערעור )התקבל(‬
‫לתקציר ‪ -‬מאגר סביר‬
‫ע"א ‪7375/02‬‬

‫‪ .1‬בי"ח כרמל ‪ -‬חיפה‬
‫‪ .2‬קופ"ח כללית‬
‫נגד‬
‫‪ .1‬עדן מלול‬
‫‪ .2‬צפורה מלול‬
‫‪ .3‬ארמונד מלול‬

‫בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים‬
‫]‪[31.3.2005‬‬

‫כבוד המשנה לנשיא )בדימ'( א' מצא‬
‫כבוד השופטת מ' נאור‬
‫כבוד השופט ס' ג'ובראן‬

‫ערעור וערעור שכנגד על פסק‪-‬דינו של בית המשפט המחוזי בחיפה בת‪.‬א‪ 1058/94 .‬מיום ‪,18.7.2002‬‬
‫שניתן על ידי כבוד השופט י' גריל‬

‫בשם המערערים ‪ -‬עו"ד יעקב אבימור ועו"ד יריב מדר‬
‫בשם המשיבים ‪ -‬עו"ד יוסף ליאון‬

‫פסק‪-‬דין‬
‫השופטת מ' נאור‪:‬‬

‫הערעורים‬
‫‪.1‬‬
‫‪1/16‬‬

‫ערעור וערעור שכנגד על פסק דינו של בית המשפט המחוזי בחיפה )כב' השופט י' גריל( בסוגיה של‬
‫‪http://www.takdin.co.il/search/‬‬

‬‬ ‫והיא נתקבלה בבית החולים )בהיותה בשבוע ‪ 6 + 29‬ימים( בסמוך לשעה ‪ 19:00‬לערך‪ .‬השתהה ביצוע‬ ‫הניתוח הקיסרי ובכך מצא התרשלות של המערערים‪ .20:00‬שבה הוזמנו שתי מנות הדם‪ .‬עוד‬ ‫מעלים הצדדים טענות בעניין גובה הפיצויים‪ .‬היא הוחשה מיד על ידי בעלה לבית החולים‪ .‬משיח‪ .takdin.‬בבית החולים‬ ‫החל דימום עקב היפרדות שלייה‪ .‬כממצא שבעובדה‪ .‬ניתן יהיה להעבירה מיידית‬ ‫לביצוע דחוף של הניתוח הקיסרי‪.‬או בערך כ‪ 45-‬דקות‪.‬גם אין בפנינו הערכה כתובה של תוצאות ההשגחה של התובעת עד לשלב בו‬ ‫הוחלט להעבירה לחדר הניתוח‪.‬בית המשפט חייב את המערערים ‪ -‬בית החולים כרמל בחיפה וקופת‬ ‫חולים כללית ‪ -‬לשאת יחד ולחוד ב‪ 40%-‬מנזקי המשיבים‪ .‬היתה בשבוע ה‪ 6 + 29-‬ימים להריונה‪ .‬‬ ‫מקובלת עליי עמדתו של פרופ' י‪ .‬קביעה זו של שיעור הפיצוי נעשתה על‬ ‫דרך האומדנא‪ .‬לפי מוצג נ‪.‬‬ ‫במקרה שבפנינו נראה שבין תחילת הדימום )שעה ‪ .‬כשניתן להעריך‬ ‫ששעת התחלתו היתה כנראה בסמוך לשעה ‪ .‬בית המשפט קבע‪ .‬המערערים טוענים כי לא היה מקום לחייבם בחלק כלשהו מהנזקים.‬המערערים שכנגד מערערים גם על הקביעה כי‬ ‫הפיצויים ישולמו בתשלומים עתיים‪.5/‬‬ ‫כשמומחה הנתבעים‪ .‬‬ ‫בנסיבותיה של התובעת פרק הזמן היה ארוך מידי‪ .‬שנקר שסרט המוניטור‪ .‬משתקפים ברישומי פעימות לב העובר כ‪-‬‬ ‫‪ 30‬דקות בלבד‪.‬המשיבה הראשונה‪ .20:00‬או שעה משוערת בערך ‪ .‬‬ ‫לא ניתן הסבר בבית המשפט על ידי הצוות המטפל ביחס לליקוי שבאופן ביצוע רישום פעימות לב‬ ‫העובר במוניטור‪ .20:15‬‬ ‫בעוד הניתוח הקיסרי החל רק בשעה ‪ .‬שיעור נכותה עומד על ‪.‬כגון התחלת דימום‪ .21:00‬על פי קביעתו של בית המשפט‪ .‬כי הדימום המסיבי החל בערך בשעה ‪.3.‬‬ ‫קביעותיה של הערכאה הראשונה‬ ‫‪.21:00‬והניתוח נמשך כ‪ 10-‬דקות(‪ .20:30‬ולכן סברתי שניתן גם לקחת בחשבון את שעת התחלת הדימום כשעה ‪.‬בשל הדימום נעשה ניתוח קיסרי‪ .‬לא הופיעו רישומים של‬ ‫פעימות לב העובר‪ .‬בביתה‪ .‬לרבות תפירת צוואר הרחם‪.‬חלפה כשעה‪ .il/search/‬‬ .345‬גרם‪ .‬לאחר‬ ‫שבסמוך לשעה ‪ 18:30‬היתה לה ירידת מי שפיר‪.20:15‬‬ ‫במקרה שבפנינו נראה שבשים לב לעברה המיילדותי של התובעת‪ .‬בסביבות השעה ‪ 18:30‬היתה‬ ‫לאם‪ .2‬‬ ‫עדן מלול‪ .co.‬את ממצאיו העיקריים סיכם בית המשפט‬ ‫בפסק דינו כך‪:‬‬ ‫"ההריון של התובעת היה הריון בסיכון גבוה לאור עברה המיילדותי‪ .‬נ‪ .‬וכן בשים לב לכך שמדובר היה‬ ‫בירידה מוקדמת של מי שפיר‪ .‬עדן נולדה ביום ‪ 18.‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫רשלנות רפואית בלידה‪ .‬צפורה מלול‪ .‬יובהר שבפני הנתבעים היו הנתונים הדרושים על‬ ‫‪2/16‬‬ ‫‪http://www.‬משקלה של עדן בלידתה היה‬ ‫‪ 1.‬‬ ‫אין בפנינו במסמכי בית החולים רישום של שעת התחלת הדימום הנרתיקי הכבד‪ .‬אך מסתבר שבערך על פני שלושה קטעים של כ‪ 20-‬דקות כל אחד‪ .‬סבור ששעת התחלת הדימום היא כנראה בין ‪ 20:00‬ל‪-‬‬ ‫‪ .‬אמה‪ .(20:15‬ועד‬ ‫תחילת הניתוח )שעה ‪ .‬‬ ‫התובעת נתקבלה לצורך השגחה וחוברה החל מן השעה ‪ 19:15‬עד בערך ‪ 20:50‬למכשיר המוניטור‬ ‫לניטור‪ .‬היות ההריון הריון בסיכון גבוה‪.‬כך שניתן יהיה לאבחן‬ ‫ולהעריך את המשמעות הנובעת מרישומי המוניטור‪.1992‬בבית החולים‬ ‫כרמל‪ .‬הגם שלאור העובדה שההריון היה בסיכון גבוה‪ .‬סובלת משיתוק מוחין ומפיגור שכלי‪ .‬כל אלה היה בהם כדי להעמיד את הצוות המטפל בבית החולים‬ ‫במצב שבו לכשיחול שינוי במצבה של התובעת‪ .‬ירידת מים מוקדמת‪ .‬‬ ‫והירידה המוקדמת של מי השפיר‪ .‬כך שלמעשה מתוך כשעה ו‪ 35-‬דקות‪ .‬פרופ' ש‪ . המשיבים‬ ‫)המערערים שכנגד( ‪ -‬טוענים בערעור שכנגד כי היה מקום לחייב את המערערים במלוא הנזק‪ .100%‬‬ ‫המשיבים תולים את מצבה ברשלנות רפואית בלידה‪ .‬היתה חשיבות רבה לרישומי פעימות לב העובר‪ .1/‬אין בו למעשה כדי לשקף תמונה נכונה‬ ‫של פעימות לב העובר‪ .

‬לא היתה להטיל אחריות על הנתבעים בשל עצם קרות הדימום‪ .‬להיערך‬ ‫מראש לאפשרות שיהא צורך לבצע בתובעת ניתוח מיידי"‬ ‫)ע' ‪ 57-58‬לפסק‪-‬הדין(‪.‬נראה לי כי כוונת הדברים‪.6‬‬ ‫לעומתם טוענת משפחת מלול בערעורה שכנגד‪ .‬בדרך של אומדנא נקבע‪ .5‬‬ ‫המערערים‪ .‬הממצא שקבע‬ ‫בית המשפט‪ .‬‬ ‫הגורם האחד הוא הפגות והמחלות הנלוות לפגות‪ .‬כי בית המשפט טעה בכך שהעריך את השפעת‬ ‫הפגות על עדן בשיעור של ‪ 60%‬ואת השפעת הדימום בשיעור של ‪ .‬‬ ‫יש לחלק את הנזק בין הגורם שאין עימו אשם )הפגות( לבין הגורם שיש עימו אשם )הדימום(‪ .‬אף‬ ‫בהנחה שהדימום החל בשעה האמורה‪ .‬מעלים כמה טענות חלופיות‪ :‬לטענתם‪ .‬‬ ‫‪.‬לענין זה מסתמכים המערערים על דעת הרוב בע"א ‪ 6643/95‬כהן‬ ‫ואח' נ' קופת חולים של ההסתדרות הכללית לעובדים ב‪-‬א"י‪ .‬אין מקום לכך שבית משפט זה יתערב במימצא העובדתי שקבעה הערכאה הראשונה‪.‬הוריה של עדן העידו על‬ ‫פרק זמן ממושך ביותר עד תחילת הניתוח‪ .co.‬על פי קביעת בית המשפט‪ .‬‬ ‫‪.‬וזאת‬ ‫בדרך של אומדנא‪ .‬ממנו סבלה האם עקב היפרדות השלייה טרם‬ ‫הלידה‪ .‬הערכאה הראשונה לא היתה מוכנה לסמוך ידה על‬ ‫‪http://www.‬היה על בית‬ ‫המשפט לקבוע כי על הנתבעים לשאת במלוא הנזק.‬לפיו החל הדימום בסביבות השעה ‪ .‬עם זאת‪ .‬כך שהיה על הנתבעים‪ .‬פ"ד נג )‪) 680 (2‬להלן‪ :‬יהונתן כהן(‪.‬בחבות‪ .40%‬לדבריהם‪ .‬הגורם האחר הוא הדימום‪ .‬בנסיבות אלה היה מתבקש‪ .‬והירידה‬ ‫המוקדמת של מי השפיר בשבוע ה‪ 6 + 29-‬ימים(‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫מנת לצפות אפשרות של צורך בביצועו של ניתוח )דהיינו‪ :‬העבר המיילדותי של התובעת‪ .‬כוונת הדברים‬ ‫בהקשרם היא‪ .20:15‬ממצא עובדתי שגוי הוא.20:15‬כמה טעמים לדבר‪ :‬שעת תחילת הדימום‬ ‫איננה רשומה במסמכים הרפואיים‪ .‬עצם הפגות וסיכוניה הוא גורם מובהק למחלה ממנה סובלת עדן‪ .‬אף אחד מהעדים המומחים לא טען שניתן היה למנוע את היפרדות השלייה‪ .‬איש לא חלק על כך שלגבי הפגות אין לייחס כל‬ ‫אשם לבית החולים‪ .‬לטענתם‪ .‬שני גורמים שהביאו למצבה של הקטינה‪.‬כי המערערים )הנתבעים( יישאו יחד ולחוד‬ ‫בשיעור של ‪ 40%‬מהנזק‪.4‬‬ ‫לאחר סקירה וניתוח של פסקי דין שונים‪ .‬קשר סיבתי בין האיחור‬ ‫בביצוע הניתוח הקיסרי לבין הנזק.‬‬ ‫בהקשרם‪ .‬למעשה‪ .‬שאחד הגורמים לנזק הוא האיחור בטיפול בדימום‪ .‬כי לדעת הכל‪ .il/search/‬‬ .‬‬ ‫ולפיו הדימום המסיבי החל בסביבות השעה ‪ .‬‬ ‫ההתרשלות‬ ‫‪.‬חוזרת ונשנית בפסק הדין ההתייחסות ל"דימום" כעניין שנגרם באשמם של‬ ‫המערערים‪.‬לא הוכיחו המשיבים‪ .‬‬ ‫‪.‬בית החולים וקופת החולים‪ .‬בנסיבות אלה‪ .‬כפי שציין בית המשפט‪.‬‬ ‫טענות הצדדים בנושא האחריות‬ ‫‪.‬באשר היה עליהם‬ ‫לצפות להתפתחות מצב שבו יהיה צורך לבצע לאם מיידית חתך קיסרי‪ .7‬‬ ‫‪3/16‬‬ ‫לדעתי‪ .‬אם אכן הועברה היולדת לחדר הניתוח מיד‬ ‫בסמוך לתחילת הדימום המסיבי‪ .‬לא הוכיחו המשיבים את שיעור הסיכון של עדן ללקות‬ ‫בשיתוק מוחין עקב הדימום‪ .‬דהיינו‪ :‬האיחור בביצוע הניתוח‬ ‫הקיסרי‪ . לחלופין מבקשים הם שבית משפט זה יעריך‬ ‫את שיעור האחריות של בית החולים וקופת החולים באחוזים גבוהים יותר‪. מוסיפים הם‬ ‫וטוענים‪ .‬היה צורך בהבאת העדים שטיפלו בה‪ .‬לגבי גורם זה נושאים המערערים‪ .‬‬ ‫תיאור זה של העובדות איננו ממצה את כל הממצאים הדרושים לענין‪ .‬כאמור‪ .‬‬ ‫שהנתבעים יביאו לעדות את הרופאים שטיפלו ביולדת‪ .takdin.‬לחלק מהממצאים אחזור‬ ‫בהקשר המתאים‪.3‬‬ ‫קביעתו המרכזית של בית המשפט היא כי היו‪ . לחילופין‪ .‬קבע בית המשפט כי משנמצא שישנם שני גורמים לנזק‪.‬שמקורו בהיפרדות‬ ‫שלייה‪ .

‬מומחית לרפואת ילדים ומומחית ברפואה ניאונטולוגית‪ .‬‬ ‫‪.8‬‬ ‫מרכז הכובד של הדיון הוא בשאלת הקשר הסיבתי בין ה"דימום" לבין מצבה של עדן‪ .‬היא נמנעה מלהביא נוירולוג ילדים או ניאונטולוג שהם‪ .‬והדבר לא‬ ‫נעשה‪ .‬נקודת המוצא להמשך הדיון תהיה‪ .‬אף שיש דברים הידועים לו "מאינטליגנציה‬ ‫כללית"‪ .il/search/‬‬ .‬ ‫ההמטוקריט ‪ .‬ד"ר דולפין עמדה על כך שמחלות שונות שהתגלו אצל עדן הן אופייניות לפגים‪ .‬‬ ‫ד"ר דולפין מציינת כי המחלה איננה ניתנת למניעה ואין ידועים גורמים ברורים להופעתה‪ .‬לא ניתן לחזותה מראש‪ .‬נוכח‬ ‫טענה זו שבעובדה‪ .co.‬לכאורה‪.‬‬ ‫הקשר הסיבתי‬ ‫‪.‬שבעיניהם‪ .9‬‬ ‫חוות הדעת של המומחים בתחומי רפואת ילדים ונוירולוגית ילדים שהיו מונחות בפני בית המשפט‪.‬ד"ר דולפין תיארה‬ ‫בחוות דעתה כי כל הבדיקות שנעשו לעדן לאחר לידתה היו תקינות‪ :‬ציון האפגר בדקה הראשונה‬ ‫היה ‪ .‬נמצא‬ ‫שמתוך ‪ 1.‬אך כזכור נקטעה חקירתו(‪ .‬על מאמר מסוים שהזכירה בחוות דעתה ד"ר‬ ‫דולפין‪ .takdin.‬האם‬ ‫הזכירה בעדותה שהרופא הכונן הוזעק מהבית לשם ביצוע הניתוח הקיסרי וכי המתינו לו‪ .‬פרופ' שנקר חזר והבהיר בחקירתו )ע' ‪ 101‬ו‪ 104-‬לפרוטוקול( כי הוא אינו מומחה למחלות‬ ‫ילדים‪ .‬פרופ' שר הסתמך ביוזמתו‪ .‬כמו שיתוק בגפיים‪ .‬כך נקטעה חקירתו הנגדית של‬ ‫פרופ' שר בנושא זה‪ .PVL‬זוהי מחלה מוכרת היטב‬ ‫בפגים‪ .‬וכל מי שסבלו משיתוק בארבע גפיים‬ ‫סבלו גם מפיגור שכלי‪ .‬מומחית ניאונטולוגית מטעם המערערים‪ .239‬פגים שנולדו לפני השבוע ה‪ 32-‬להריון סבלו ‪ 4%‬מהפגים ממחלה זו‪ .‬לכך עוד אשוב‪.‬כאמור‪ .‬בית המשפט של ערעור אינו ממהר להתערב בממצאים שבעובדה‪ .‬על פי חוות דעתה‪.‬במאמר משנת ‪ .‬בחקירתו‪ .‬ד"ר דולפין‬ ‫מציינת עוד‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫הערכת הזמן של ההורים‪ .‬כמעט בכל המקרים‪ .‬‬ ‫בפרוטוקול הדיון מצויין שבא‪-‬כוח בית החולים וקופת החולים קיבל את הצעת בית המשפט‪ .‬חוות דעת אחת היא‪ .‬היא גורמת‪ .‬כבר הבהרתי‬ ‫כי למעשה מדובר בשאלת הקשר הסיבתי בין השהיית הניתוח הקיסרי )שמשמעותה היא אי‪-‬‬ ‫הפסקת הדימום על ידי ניתוח( לבין מחלתה של עדן‪ .‬‬ ‫הן שתיהן מטעם בית החולים וקופת החולים‪ .‬הפסקות נשימה ועוד‪ .‬היה על הנתבעים להביא ראיות לסתור מפי הרופאים המעורבים‪ .‬בכך ‪ -‬התרשלו המערערים כלפי המשיבים‪.‬במהלך אשפוזה ‪ -‬כך מציינת המומחית‬ ‫ החלה עדן לפתח מצוקה נשימתית‪ .4‬ועוד‪ .‬שלא‬ ‫לחקור את פרופ' שר על חוות דעתה של ד"ר דולפין )אף שהוא חולק על הפרשנות שנתן פרופ' שר‬ ‫לחוות הדעת האמורה(‪ .‬היא מזכירה‬ ‫שקיים מאמר משנת ‪ 1985‬לפיו דימום אצל האם לפני הלידה יכול להיות גורם סיכון להופעת המחלה‬ ‫)המדובר באותו מאמר שהזכיר בחקירתו ביוזמתו פרופ' שר‪ .53% -‬רמת החומציות בדם היתה ‪ 7. עם ספיגת‬ ‫החומר הנימקי נוצרים חללים בצורת ציסטות‪ .10 -‬הנשימה היתה עצמונית‪ .‬‬ ‫המחלה מופיעה כנמק בחומר הלבן של המוח במיקום אופייני סביב חדרי המוח.1994‬הנזכר בחוות הדעת‪ .‬ודברים אלה צוטטו כמה פעמים בפסק דינה של הערכאה הראשונה‪:‬‬ ‫"ייתכן שבמקרה זה ניתן לקשור בין הדימום אצל האם לפני הלידה )אשר בגללו בוצע הניתוח‬ ‫‪4/16‬‬ ‫‪http://www.‬כפי קביעת‬ ‫הערכאה הראשונה‪ :‬שהדימום המסיבי החל בסביבות השעה ‪ 20:15‬וכי אכן היתה השתהות‬ ‫בביצוע הניתוח הקיסרי‪ .‬בסופו של דבר לא ביקש בא‪-‬כוח התובעים‪-‬המשיבים לחקור את ד"ר דולפין‬ ‫על חוות דעתה‪ .‬היה דופק סביר ללא אוושות.‬לנכות קשה‪ .9‬ולאחר חמש דקות ‪ .‬כל הפגים‬ ‫שפיתחו מחלה זו סבלו משיתוק מוחין‪ .‬ככלל‪ .‬‬ ‫כי עדן פיתחה מחלה קשה של החומר הלבן של המוח הקרויה ‪ .‬בהיותה בת שישה שבועות בוצעה‬‫בדיקת אולטרא‪-‬סאונד מוחי שהראתה סימנים אופייניים ל‪ -PVL-‬מחלת החומר הלבן שסביב חדרי‬ ‫המוח‪ .‬עוד עמדה‬ ‫היא על כך שמחלה זו מופיעה לרוב בפגים שנולדו לפני השבוע ה‪ 32-‬להריון‪ .‬איפוא‪ .‬‬ ‫המומחים המתאימים להביע דעה בשאלת הקשר הסיבתי בין ההתרשלות למומים מהם סובלת‬ ‫עדן‪ .‬ובנסיבות‬ ‫שתיארתי אין מקום לסטות מכלל זה‪ .‬עדן נמנית על קבוצה זו‪.‬חוות דעתה של ד"ר‬ ‫צפורה דולפין‪ .‬מאחר ו"הדבר אינו דרוש שכן הרופאה ד"ר דולפין תבוא לבית המשפט‬ ‫ותעיד על חוות דעתה ותסביר את הדרוש" )ע' ‪ 36-35‬לפרוטוקול(‪ .‬מסקנתה של ד"ר דולפין היא‪.‬מטבע הדברים‪ .‬עם זאת‪ .‬משפחת מלול הביאה מומחים רק בתחום‬ ‫המיילדות‪ :‬פרופ' שר ופרופ' שנקר‪ .‬ההתרחשויות נראו כנצח‪ .‬גם הוא הזכיר בחקירתו כי הוא אינו רופא ילדים‪.‬ועל כן אינו יכול להיחקר בנושא מחלתה של עדן‪ .

‬דימום קשה בלידה יכול לגרום לנזק מוחי‬ ‫אבל העובר צריך להראות סימנים חולניים מיד בלידה‪ . P.‬לשיתוק מוחין‪ .‬גם ד"ר וייץ עמד על תקינות הבדיקות שנעשו לעדן‪ .‬הם שגרמו להיפוקסמיה‬ ‫כרונית‪ .‬האם הדימום הזה יכול היה לגרום ל‪.‬על דרך העיקרון‪.‬אותם ציטטתי לעיל‪ .‬אלא סיבוכי פגות‪ .‬האם יש‬ ‫‪5/16‬‬ ‫‪http://www.‬‬ ‫‪ .‬לגרום ל‪ .‬ד"ר וייץ קובע‪ .‬ולא אחזור על דברים שציינה ד"ר‬ ‫דולפין‪ .‬כי לא היה במקרה זה תשניק‬ ‫של הילוד.‬גם כשבא כוח המשיבים הצהיר שהוא חולק על הדברים‪. לעומת זאת פגות‪ .(188 .‬‬ ‫שני המומחים מטעם הנתבעים קובעים איפוא בחוות הדעת כי הפגות היא הסיבה לנכותה של עדן‪.‬אלא לפגיעותה‬ ‫הרבה יותר של מערכת העצבים הבלתי בשלה‪ .‬אין כיום אפשרות למנוע חלק מהסיבוכים האלה ואת הנזק‬ ‫המוחי הנגרם בעטיים‪.il/search/‬‬ .PVL-‬‬ ‫ת‪ .‬ילוד שמשקלו פחות מ‪ 1.‬אם לא‬ ‫העיקרית‪ .‬ד"ר וייץ מצביע על כך שבמהלך האשפוז נצפו אצל עדן סיבוכים רב מערכתיים שונים‬ ‫השכיחים אצל פגים‪ .‬ובהם ‪PVL‬השכיח במיוחד בפגים והמראה מתאם הדוק עם הפרעות‬ ‫מוטוריות מולדות מסוג שיתוק מוחין‪ .‬הוא הדגיש כי האם לא ניזקקה לעירוי דם ולחץ דמה היה תקין‪ .‬‬ ‫כשנחקר על חוות דעתה של ד"ר דולפין ציין‪ .‬שבא‪-‬כוח משפחת מלול נמנע מלחקור את ד"ר דולפין על‬ ‫חוות דעתה.‬עיון בחקירתו מעלה כי הוא‬ ‫מסכים שדימום מסיבי יכול‪ .11‬את ד"ר וייץ חקר ב"כ המשיבים‪ .‬מצוקה נשימתית ועוד‪ .‬גם ד"ר וייץ קובע כי נוצרה אצל עדן ‪ .‬על סמך מכלול הבדיקות‪ .PVL‬וכי הבדיקה מעלה כי הילדה לוקה בנזק מוחי‬ ‫המתבטא בשיתוק ספסטי קשה של ארבע הגפיים‪ . הוא הודיע כי לא יחקור אותה על חוות דעתה על אף שאין הוא מסכים למסקנותיה‪.‬בפועל‪ .‬לבעיות רפואיות הייחודיות לטיפול הנמרץ‪ .‬ובפיגור שכלי בינוני עד חמור‪ .‬ולא מדימום‪ .‬יחד עם זאת‪ .‬כי הוא לחלוטין אינו מוכן לקבל שיתכן ובמקרה זה ניתן‬ ‫לקשור בין מחלתה של עדן לדימום של האם טרם הלידה‪ .‬בענייננו‪ .‬הכל לפי רישומי הרופא‬ ‫המרדים‪ .‬‬ ‫קטע זה צוטט שוב ושוב בפסק דינה של הערכאה הראשונה‪ .‬וכי הימנעותו של בא‪-‬כוח המשיבים מלחקור את ד"ר דולפין משמעה‬ ‫הסכמה לדבריה‪ .‬כך‪ .‬‬ ‫‪ .‬אני לא חושב שזה המקרה‪ .takdin.L.‬‬ ‫ד"ר וייץ‪ .186‬‬ ‫בלשונו‪:‬‬ ‫"ש‪ .‬על סיבוכיה הרבים והרב מערכתיים‪ .13‬מקובל עלי שחוות הדעת של ד"ר דולפין בכללותה אכן מצביעה על כך שדעתה הברורה היא‬ ‫שה‪PVL-‬נגרמת מפגות‪ .‬המסוגלים‪ .‬על דרך העיקרון‪ .‬יחד עם זאת‪ .‬בתורם‪ .‬‬ ‫‪ .‬לאור תשובותיו של ד"ר וייץ‪ .‬אני סבורה‬ ‫שבצדק קבעה הערכאה הדיונית שדימום אמהי יכול לגרום ל‪PVL-‬אצל הילוד‪ .‬‬ ‫‪ .12‬בא‪-‬כוח בית החולים וקופת החולים טוען כי הערכאה הראשונה פירשה באופן לא נכון את דברי ד"ר‬ ‫דולפין‪ .‬‬ ‫השאלה הטעונה איפוא הכרעה היא‪ .‬לדבריו‪ .‬כי בית המשפט קמא‬ ‫גילה בו פנים שלא כהלכה‪ .‬‬ ‫ד"ר וייץ מסכם וקובע כי לא סיבוכים בלידה אחראים לנכותה של עדן‪ .-‬אך מניסיוני הממושך בטיפול בפגים הרי שהמחלה מופיעה ללא כל‬ ‫גורם סיכון ברור פרט לעובדת הקשר בינה לבין הפגות"‪.10‬בית החולים וקופת החולים הגישו חוות דעת נוספת של מומחה לרפואת ילדים ולנוירולוגית ילדים‪.‬באופן תיאורטי כן‪ .‬הגורמים לשיעור סיכון כה גבוה‬ ‫בפגים ירודי משקל אינם קשורים כלל לאירועי הלידה ולאיכות הטיפול המיילדותי‪ .‬זה לדעתם של גדולי המומחים‪".PVL -‬אלא שלא כך ארע לדעתו במקרה זה )ע' ‪.co.‬כנימוק להכרה בקשר סיבתי אפשרי בין‬ ‫העיכוב בביצוע הניתוח לבין ה‪ .‬ואולי גם‬ ‫לרעלן חלבוני ‪ -TNF-‬האחראי הן ללידה המוקדמת עצמה והן לנזק המוחי המתבטא בשיתוק‬ ‫מוחין‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫הקיסרי( ובין ה‪ .500-‬גרם נושא‪ .‬אחר‪-‬כך פונה‬ ‫ד"ר וייץ לדון בגורם למחלה‪ .‬ד"ר וייץ היה איתן בדעתו שמצבה של עדן מיד לאחר הלידה‬ ‫ותקינות הבדיקות שנעשו לה מצביעים על כך שהנזק המוחי לא נגרם על ידי איחור בביצוע הניתוח‪.‬היא אחת הסיבות‪ .‬להביא לתשניק הילוד או לירידה בהספקת החמצן‬ ‫לפג‪ .‬האם זה מה שארע‪ .‬סיכון פי ‪ 30‬לשיתוק‬ ‫מוחין מאשר ילוד במשקל ממוצע‪ .‬על פי חוות הדעת של ד"ר וייץ‪ .‬כאן יוזכר שוב‪ .V.‬או למצער‪ .‬מאחר ומצבה לאחר הלידה היה‬ ‫מצויין‪ .‬הנחשבת אחד הגורמים העיקריים לנזק המוחי בפגים‪.‬כמו אירועי דום‪-‬נשימה‪ .PVL-‬בא‪-‬כוח בית החולים וקופת החולים טוען‪ .

‬בפני הערכאה‬ ‫הראשונה הונחו מספר ממצאים רפואיים‪ .‬במקרה זה‪ .‬לאחר שמיעת המומחים שהעידו בפניה‪ .il/search/‬‬ .‬אך הוא קיבל את דברי פרופ' שנקר‪ .ההדגשה הוספה(‪.‬גם בהקשר זה חזר בית המשפט על כך שאנשי‬ ‫הצוות המטפל לא הובאו להעיד‪ .‬מהשעה ‪ 19:15‬ועד להעברתה לחדר הניתוח בשעה ‪ .‬אמנם‪.‬שאותה התרשלות‬ ‫‪6/16‬‬ ‫‪http://www.‬מציין בית המשפט כי לא היתה התייחסות לעניין בעדויות המומחים )אעיר‬ ‫במאמר מוסגר כי מומחי בית החולים וקופת החולים ציינו כי היו ערכים תקינים של ההמטוקריט‪ .‬‬ ‫ד"ר וייץ היה‪ .‬‬ ‫לעניין בדיקת החומציות )‪ (pH‬שתוצאתה היתה ‪ .‬‬ ‫‪ .‬על‬ ‫סמך דברי מומחים אותם בחרה לאמץ‪ .‬ולא הוברר האם הצוות בחן את השאלה מדוע מופיעות הפסקות‬ ‫ממושכות‪ .‬וכך קבע השופט אור‪:‬‬ ‫"‪ .‬לפיה אין ערך בכגון דא‬ ‫לממצאים רפואיים תקינים בדבר מצבו של הילוד )ציון אפגר גבוה‪ .‬לא מן‬ ‫המותר להעיר כאן‪ .‬ובנוסף הזכירה את דברי‬ ‫פרופ' משיח‪ .‬אינני סבור שיש בתוצאות האפגר‪ .‬מטעם‬ ‫משפחת מלול‪ .‬הנזק המוחי לא צריך להתבטא‬ ‫בציון האפגר לאחר הלידה‪ .‬ה‪] PH-‬דרגת החומציות ‪ -‬מ"נ[‬ ‫וההמטוקריט כדי לשלול קיום של פגם מוחי אצל העובר"‬ ‫)פסקה מ"ג לפסק הדין.7.18‬איני סבורה שיש מקום להתערבות בקביעת הערכאה הראשונה‪ .‬כי סרטי המוניטור הפגומים שללו ממשפחת מלול אפשרות להצביע על מצוקה‬ ‫עוברית בשלב שבין האשפוז לבין הניתוח‪.‬קרי ‪ -‬בשלב בו התעכב הניתוח הקיסרי ללא הצדקה‪ .‬לפיהם רמה זו מתייחסת לשלב בו בוצעה‬ ‫הבדיקה‪ .‬‬ ‫‪ .‬ועל כן לא בוצע ניתוח קיסרי מוקדם מאשר בוצע בפועל‪.‬ומה המסקנה מכך‪.‬לפיהם יש להטיל ספק בציון האפגר בתור קנה מידה‪ .‬‬ ‫‪ .‬על סמך כל האמור לעיל‪ .‬אוסיף ואומר כי כבר היו דברם‬ ‫מעולם‪ .‬ואין בראיות הסבר לכך‪ .‬וכי המחלה מקורה בסיבוכי הפגות‪.‬כאמור‪ .‬ואין בכך כדי לשלול אפשרות שהיה סבל עוברי ומצב של חוסר אספקת חמצן בשלב מסויים‬ ‫קודם לכן‪.‬גם שם הועלתה טענה בדבר אפגר גבוה‪ .‬כי ממצאים תקינים אצל הילוד לאחר הניתוח הקיסרי אינם‬ ‫שוללים גרימת נזק מוחי בשלב קודם‪ .‬יש סימוכין למסקנת בית המשפט‪ ...‬‬ ‫בערכים תקינים‪ .20:50‬הערכאה הראשונה מצאה כי‬ ‫ישנן הפסקות ממושכות ברישום המוניטור‪ .4‬קבע בית המשפט שהבדיקה היתה‪ .‬שהיא בגדר הלכה משפטית ‪ -‬רפואית‪ .‬בהיותו עובר‪ .9‬הנה כי כן‪ .‬סבל ממצוקה‬ ‫עוברית שגרמה לנזק מוחי‪ .‬שבית משפט זה סרב להתערב בקביעה מעין זו בענין נתון אפגר‪ :‬ע"א ‪ 4641/94‬כהן ואח' נ'‬ ‫עירית תל אביב יפו ואח'‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫הסתברות זו או אחרת שכך ארע‪ .17‬בית המשפט מסכם וקובע‪:‬‬ ‫"אם לסכם את הדברים‪ .15‬אשר למשמעות ציוני האפגר הגבוהים‪ :‬הערכאה הראשונה קיבלה את דברי פרופ' שר‪ .16‬לעניין ההמטוקריט‪ .‬רמת חומציות תקינה וכל כיוצא‬ ‫באלה( לאחר הלידה‪ :‬כל שבאתי לומר הוא‪ .‬פ"ד נ )‪) 429 .takdin.‬מומחה למיילדות מטעם בית החולים וקופת החולים שאמר‪:‬‬ ‫"נזק מוחי יכול להתרחש אצל העובר בכל תשעת חודשי ההריון‪ .‬‬ ‫‪ .‬‬ ‫הערכאה הראשונה מצאה שהתרשלות זו גרמה לכך שהתובע שם‪ .‬נחרץ בדעתו שלא כך ארע‪ .14‬ניתן איפוא לעבור לשאלת הממצאים הרפואיים לגבי האם והבת ומשמעותם‪ .‬כי אין בממצאים‬ ‫תקינים אלה כדי לשלול קשר בין הדימום לבין פגם מוחי אצל העובר‪ .‬אך‬ ‫לא הובהר מה טיבו של נתון זה(‪.‬‬ ‫‪ ."..‬באותו עניין התרשלו עובדי בית החולים‬ ‫בכך שלא גילו מבעוד מועד דלקת של האם‪ .‬בתחילת רישום המוניטור יש‬ ‫ירידה חדה בדופק‪ .‬או ‪ -‬האם הדימום שנמשך הגביר את הסיכון הנובע מהפגות‪.‬שהתאוששה לאחר מכן‪ .co.‬‬ ‫ודוק‪ :‬רחוק ממני לקבוע קביעה כללית‪ .‬שהשתכנעה‪ .‬יכול להיות נזק או פגם מוחי שהתרחש ימים או שעות קודם אבל לא‬ ‫מתבטא באפגר‪.‬שאין מקום להתערבות בית משפט זה בקביעתה של‬ ‫הערכאה הדיונית שהגיעה לכלל מסקנה‪ .‬האחד הוא מוניטור שעקב אחר האם למשך פרק זמן‬ ‫ארוך‪ .422 (1‬להלן‪ :‬רן כהן(‪ .

‬במשך הזמן‪" .‬שבאפגר גבוה בסמוך לאחר הלידה אין כדי‬ ‫לשלול קיום של פגם מוחי אצל העובר‪ .‬בע' ‪.‬עם היווצרה של "מסה קריטית" מלאכת השכנוע קלה יותר‪ .‬והסביר שאין בדיקות אלה מסוגלות לגלות פיגור שכלי שאינו‬ ‫קשור בפגם במערכת המוטורית אשר יתגלה עם הלידה‪ .‬כמו בעניין רן כהן בענין אפגר כך בענייננו בענין אפגר ובדיקת ‪ .(429‬‬ ‫בעניין רן כהן‪ .‬בצד גורמים‬ ‫אלה‪ .‬עם זאת‪ .‬מסקנה זו מעוגנת היטב בחוות הדעת של מומחי‬ ‫המערערים ואין יסוד להתערב בה‪ .Ph‬קבע בית‬ ‫המשפט על סמך עדויות מומחים שהעידו בפניו שהתוצאות התקינות של הבדיקות אינן שוללות מצוקה‬ ‫עוברית‪ .‬דימום יכול‪ .‬בין השאר‪ .‬שחשף את האם לדימום מוגבר‪ .‬גם‬ ‫‪7/16‬‬ ‫‪http://www.‬בנסיבות העניין‪ .‬לגרום לנזק ממנו סובלת עדן‪.‬‬ ‫‪ .‬פ"ד נ )‪ (68 .‬אין לייחס בגינה אשם לאיש‪.‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫של צוות בית היולדות היא שגרמה לכך שהתובע‪ .‬סבל ממצוקה עוברית אשר‬ ‫היא שגרמה לו לנזק המוחי‪ .‬בנסיבות העניין‪ .‬כך עולה מעדותו של‬ ‫ד"ר מילבואר‪ .‬פ"ד נג )‪) 680 (2‬יהונתן כהן(‪ .10-9‬‬ ‫המונח אפגר מתייחס לבדיקות שנעשות ליילוד בסמוך לאחר לידתו ואשר קובעות את מצב‬ ‫העובר על‪-‬פי חמישה נתונים‪ :‬נשימה‪ .‬שאין עמם אשם‪ .20‬נסכם את העולה מכל האמור עד כה‪ :‬בית המשפט קבע כי פגות כשלעצמה וסיבוכיה הינם גורם‬ ‫סיכון מוכר וממשי לפגמים בהם לוקה עדן‪ .‬לפיכך‪ .‬תגובה לגירוי וכוח השרירים‪ .‬על כל תוצאותיו‪.‬לא הגענו לשלב בו נוכל לומר‬ ‫שקיימת "מסה קריטית" של פסקי דין ולפיה ציוני אפגר גבוהים וציוני ‪pH‬תקינים שוללים )או אינם‬ ‫שוללים( אפשרות של מצוקה עוברית‪ .‬על‪-‬אף‬ ‫הנתון של אפגר גבוה לתובע בסמוך לאחר לידתו"‬ ‫)שם‪ .‬התרשלות כלפי התובעים‪:‬‬ ‫אי ביצוע ניתוח קיסרי בדחיפות מספקת‪ .‬וגם לדעת ד"ר וייץ מטעם בית החולים וקופת החולים‪ .‬על דעת הרוב בע"א ‪6643/95‬‬ ‫כהן נ' קופת חולים של ההסתדרות הכללית לעובדים ב‪-‬א"י‪ .‬ארמוז כאן‪.67 .‬אפגר ‪10-‬‬ ‫‪ 9‬שנמצא אצל התובע בסמוך לאחר הלידה‪ .‬מלמדת לכאורה שבשלב זה מצבו היה שפיר‪.‬על דרך‬ ‫העקרון‪ .‬הטענה‬ ‫האחת מסתמכת על העובדה שבסמוך לאחר לידתו של התובע נמצא אצלו אפגר ‪.takdin.‬כאמור‪ .co.10‬הבדיקה‬ ‫נקראת אפגר על שם ד"ר אפגר‪ .‬צבע‪ .65 (2‬של מסקנות‬ ‫רפואיות‪ .il/search/‬‬ .‬מקום להתערב בנסיבותיו של עניין זה במסקנתו של‬ ‫בית המשפט בשאלת חלוקת האחריות‪.‬זו גם דעתם של ד"ר שנטל וד"ר‬ ‫להט‪ .‬בית החולים וקופת חולים מסתמכים בטענותיהם‪ .‬בהיותו עובר‪ .‬האם די בכך‬ ‫כדי לעמוד בדרישת הקשר הסיבתי בין אשמם של הנתבעים )אי ביצוע ניתוח קיסרי במועד( לבין‬ ‫התוצאה )ה‪ ?(PVL-‬משפחת מלול טוענת‪ .‬המחלה נבעה מדלקת מי השפיר‬ ‫ממנה סבלה האם‪ .‬ואף ד"ר פרידמן לא שינה מדעתו בדבר הגורם לפגיעה המוחית של התובע‪ .‬דופק‪ .‬וטענתם‬ ‫היא כי משפחת מלול לא הוכיחה‪ .10‬הנתבעות העלו שתי טענות בניסיון לתקוף את מסקנתו של בית המשפט המחוזי‪ .‬‬ ‫‪ .‬‬ ‫הטענה שהבדיקות התקינות שוללות אפשרות זו לא התקבלה על ידי בית המשפט‪ ..‬כי היה מקום להכיר באחריותם של בית‬ ‫החולים וקופת חולים למלוא הנזק‪ .‬שדעתי היא שיש‪ .‬כך שהניקוד המקסימאלי שהתינוק יכול לזכות בו הוא ‪ .‬איש לא ייחס את המחלה לפגות‪ .‬כך יש להדגיש‪ .‬האחרונים טוענים‪ ..‬‬ ‫גם היפרדות השלייה והדימום שנגרם ממנה הם גורמים שאין לייחס בגינם אשם‪ .‬ד"ר מילבואר התייחס לבדיקות‬ ‫שעבר התובע לאחר לידתו‪ .‬‬ ‫ופירוט עוד יבוא‪ .‬את המסקנה‬ ‫שההתרשלות )שקבע שהיתה( הביאה לנזק או לחלקו‪ .‬קשר סיבתי בין האיחור בניתוח לבין‬ ‫הנזק‪ .‬לכל נתון‬ ‫מוקצבות שתי נקודות‪ .‬‬ ‫אולם מראיות שבאו בפני בית המשפט עולה‪ .‬ובית המשפט העדיף‬ ‫את הדעה האומרת שציונים גבוהים כאלה אינם שוללים‪ .‬בשל הפרדות‬ ‫השלייה והדימום שבעקבותיה היה צורך ‪ -‬ועל כך לא חלק איש ‪ -‬בביצוע ניתוח קיסרי‪ ..19‬בעניינים מדעיים רבים החוזרים ועולים בפני בתי המשפט מצטברת‪ .‬בענייננו נחלקו המומחים בשאלה זו‪ .‬אשר עלול להביא לפיגור שכלי‪ .‬אשר היתה הראשונה שהנהיגה אותה‪ .‬כפי שקבע בית המשפט‪ .‬כי אין לחייבם בשום חלק מהנזק‪ .‬היתה‪ .‬מנהל מחלקת ילדים ופגים בבית היולדות‪ .‬על פי מאזן ההסתברות‪ .‬גם במימצא זה אין לדעתי מקום להתערב‪.‬על פי הכללים המקובלים עלינו בעניין‬ ‫התערבות בממצאים של הערכאה הדיונית ‪ -‬איני סבורה שעלינו להתערב במסקנה זו‪ .‬מסה קריטית"‬ ‫)כלשונו של השופט חשין ב‪-‬בש"פ ‪ 2343/00‬כהנא נ' מ"י‪ .‬הפגות במקרה זה היתה כח עליון‪ .‬‬ ‫‪ .

‬קבעה השופטת שטרסברג‪-‬כהן‬ ‫כי לא ניתן לקבוע שקיים קשר סיבתי בין הזיהום לבין הנזק או חלק ממנו‪ .co.‬וסביר‬ ‫היה שהנזק היה נגרם אלמלא ההתרשלות‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫בפרשה ההיא לקה התובע ב‪ .‬‬ ‫שדחו את הערעור‪ .‬איננה צודקת ואיננה עולה בקנה אחד‬ ‫עם יסודות דיני הנזיקין‪ .‬וטוענים הם כי יש ליישם את דעת הרוב על ענייננו‪:‬‬ ‫וכך אמר הנשיא ברק‪:‬‬ ‫"אכן‪ .‬שהתגלה לאחר הלידה‪.‬על כן‪ .‬‬ ‫הערכאה הראשונה )הח"מ‪ .‬עם זאת קבעה‪ .‬הם הפגות והמשקל‬ ‫הנמוך‪ .‬כך הדבר‪ .‬אלא שגישה זו‪ .‬גורמי סיכון נוספים אפשריים היו דימום וכן זיהום אצל האם‪ .‬כשופטת בית המשפט המחוזי( שם לא מצאה אחריות של הנתבע‬ ‫לגבי אף אחד מגורמי סיכון אפשריים אלה‪ .‬ועל‬ ‫כן עולה שאלת הקשר הסיבתי‪ .takdin.‬בלי להכריע בשאלות‬ ‫המשפטיות הנכבדות שהובאו בחוות‪-‬דעתה של חברתי"‬ ‫)שם‪ .‬‬ ‫לאחר ניתוח מקיף‪ .‬שיכול שלא נגרם בעוולה כלל"‬ ‫)שם‪ .‬הגישה השוללת מתן פיצוי‬ ‫לתובע במקרה שבו הוכחה התרשלות אך לא ניתן לבסס קשר סיבתי עובדתי לנוכח חוסר הידע‬ ‫ואי‪-‬הבהירות באשר לגורמים למחלה ולתהליך התהוותה‪ .‬בערעור ‪ -‬נחלקו הדיעות‪ .‬דעתי היא כי יש לדחות הערעור‪ .‬שכן לדידי‪ .‬הוא השאלה אם בנסיבות המקרה הוכחה הגברת סיכון של‬ ‫‪ .‬הנדבך‬ ‫הרביעי בפסק‪-‬דינה של חברתי‪ .‬גם אם נניח ‪ -‬ובלי להכריע בדבר ‪ -‬כי המשיבה התרשלה באי‪-‬אבחון בעיית הזיהום וכן אם‬ ‫נניח כי לא הוכח קשר סיבתי בין התרשלות זו לבין הנזק של שיתוק המוחין וגם אם נניח ‪ -‬ובלי‬ ‫להכריע בדבר ‪ -‬כי קיים ראש נזק עצמאי של פיצוי בגין הגברת סיכון ‪ -‬למרות כל אלה‪ .‬‬ ‫‪8/16‬‬ ‫‪http://www.‬לא הונחה תשתית‬ ‫לקביעה כי היא השפיעה בשיעור משמעותי‪ .‬הטלת חובת פיצוי מלא על אחד מגורמי‬ ‫הנזק האפשריים שאין בטחון שהשתתף בגרימת הנזק‪ .30%‬והיא הציעה לחייב את המשיבים ב‪ 30%-‬מנזקי המערערים שם‪.‬שכן היא מביאה לפיצוי התובע על מלוא נזקו גם ממי שלא ברור כי‬ ‫השתתף בגרימת הנזק‪ .‬קבעה השופטת שטרסברג‪-‬כהן כי תוספת הסיכון בגין חשיפתו של המערער‬ ‫לזיהום עומדת על ‪ .‬או לשיעורה של השפעה זו‪.‬וכי אף אם היתה הגברת סיכון כאמור‪ .‬כי אין בראיות שהובאו בפני הערכאה הראשונה תשתית לביסוס המסקנה‬ ‫שהיתה הגברת סיכון עקב מחדל רשלני‪ .‬מסכימה אני גם לכך שכבר צעדנו לקראת אותה גישה‬ ‫בעצם ההכרה בראש נזק של אובדן סיכויי החלמה‪ .‬מה שלא הוכח באותה פרשה‪ .‬די בטעם זה בכדי לדחות הערעור כולו‪ .‬‬ ‫"אציין רק כי עקרונית נוטה אני לגישת חברתי שאינה מציבה את התביעה הנזיקית על הוכחת‬ ‫גרימת הנזק בדרך של 'הכל או לא כלום'‪ .‬עם זאת‪ .‬‬ ‫השופטת ביניש ציינה‪ .‬בית החולים וקופת החולים תומכים יתדותיהם בדעת הרוב של הנשיא ברק והשופטת ביניש‪.‬סבורה אני כי אין לנקוט בגישה של 'הכל או לא כלום'‪ .il/search/‬‬ .30%‬לא בוסס דיו‪ .‬השופטת ט' שטרסברג‪-‬כהן‬ ‫קבעה‪ .‬בע' ‪.‬כי לא ברור אם הזיהום נשוא ההתרשלות גרם בפועל לשיתוק מוחין‪ .‬את השאלה אם קיים ראש נזק עצמאי בגין העצמת סיכון‬ ‫השאיר הנשיא א' ברק בצריך עיון‪.‬גם אם מייצגת היא השקפה ראויה‪.‬על אף התרשלות הגורם הרפואי‪ .‬כי רופאי בית החולים התרשלו בכך שלא גילו את הזיהום המתפתח מבעוד‬ ‫מועד‪ .‬יש להוכיח הגברת סיכון‬ ‫עצמאי זה‪ .‬כך נקבע‪ .‬ובלי להביע‬ ‫בהם כל עמדה לגופו של עניין‪ .‬אף כי הצעתה של חברתי להכיר בראש נזק‬ ‫של הגברת סיכון היא בבחינת צעד נוסף‪ .‬‬ ‫מעוררת קשיים רבים גם במישור העיוני הנוגע לעקרונות יסוד בדיני הנזיקין וגם בכל הנוגע‬ ‫לתוצאות המעשיות וההשלכות הנובעות מכרסום בדרישת הוכחת הקשר הסיבתי לנזק שנגרם‪.‬בדעת מיעוט‪ .‬בע' ‪ .(705‬‬ ‫וממשיך הנשיא ברק וקובע כי גם אם יש לפצות בגין הגברת סיכון לחלות‪ .‬הגורמים המסתברים ביותר לשיתוק המוחין‪ .‬בשל הפגות והמשקל הירוד או הדימום או שניהם‪ .699-700‬ההדגשה הוספה(‪.‬‬ ‫בענייננו‪ .PVL-‬אמו הגיעה לבית החולים הנתבע בשבוע ה‪ 30-‬להריונה עקב‬ ‫ירידת מים מוקדמת‪ .‬לעניין זה קבעה‪:‬‬ ‫"כשלעצמי‪ .‬גורמת עוול לתובע ואיננה משרתת‬ ‫מדיניות ראויה של הרתעה מפני התרשלות‪ .

‬במקרה ההוא נקבע‪ .‬מבקשים שנחייב את המערערים בנזק הכולל‪ .‬אתעכב על שאלת הסיבתיות העמומה בדיני הנזיקין‪ ..‬שומה על גורם הנזק‪ .‬ואובדן סיכויי החלמה‬ ‫שנגרם עקב הרשלנות יכול לשמש כנזק בר‪-‬פיצוי‪.‬‬ ‫גישה דומה בענין הערכת מידת הנזק בסוגיית אובדן סיכויי החלמה ננקטה בע"א ‪ 2509/98‬גיל נ'‬ ‫קופת חולים של ההסתדרות הכללית‪ .‬בהסתמכם על פרשת יהונתן כהן‪ .‬שלמערערת היה צפוי נזק מעצם הימצאות גידול במוחה והצורך בניתוח להוצאתו‪ .‬עם זאת‪ .‬ל'אזן' את העוול‬ ‫שנגרם לנפגע כתוצאה מהבאתו עקב האירוע נושא התביעה למצב גרוע מכפי שהיה עומד‬ ‫אלמלא אותו אירוע‪ .‬מחייבת גם קביעת‬ ‫סייגים לאחריות המוטלת על המזיק‪ .‬השיעור המוצע על‪-‬ידי חברתי ‪ -‬של ‪ .‬גם במקרה כזה‬ ‫היה צפוי שייגרם נזק למערערת‪. גם אם יוכיח התנהגות עוולתית ונזק ולא עלה בידו להוכיח‪ .38 (2‬שם נפסק מפי השופט אור‪:‬‬ ‫"‪ .‬את מידת הסיכון יש לקבוע לפי מבחן עודף ההסתברויות או לפי אומדן‪ .‬‬ ‫"סיבתיות עמומה" ‪ -‬הכל או לא כלום או גישת הערכה הסתברותית?‬ ‫‪ .‬גם אם נקבל את הגישה שבדרך‪-‬כלל יש הצדקה להכיר בראש נזק של הגברת סיכוני מחלה‪.‬הבדל בין מקרה‪ .‬‬ ‫‪9/16‬‬ ‫‪http://www.‫תקדין‬ ‫ק‬ ‫ק‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫נראה כי גישה המצדדת בקביעת פיצוי בגין ראשי נזק עצמאיים כאשר לא ניתן להוכיח על‪-‬פי מאזן‬ ‫ההסתברויות שהנזק הכולל נגרם בעוולה‪ .‬לענין זה אין‪ .‬לפי מאזן‬ ‫ההסתברות‪ .710-711‬ההדגשה הוספה(‪.‬‬ ‫כך‪ .‬שבו הסיכוי שאבד גדול או קטן מ‪.50%‬‬ ‫הואיל ובשני המקרים לא יזכה הניזוק בפיצוי אלא בשיעור הסיכוי שהפסיד עקב הרשלנות"‬ ‫)שם‪ .‬אלא שכאמור לא שוכנעתי כי יש בסיס להערכה גבוהה זו"‬ ‫)שם‪ .‬ללא סייגים הנוגעים לשיעור הסיכוי או הסיכון שיש להכיר בהם‬ ‫ביחס לנזק הכולל‪ .319‬ההדגשה הוספה(‪.‬אניח‬ ‫בשלב זה לענין הקונקרטי שלפנינו‪ .‬פתח שעלול לשמוט את‬ ‫השטיח מתחת לרגלי השיטה הבנויה בעיקרה על הוכחת הקשר הסיבתי בין התרשלותו של המזיק‬ ‫לנזק‪.‬והעדיפה מתן פיצוי חלקי בדרך הסתברותית או בדרך‬ ‫של אומדנא‪.‬‬ ‫מתחייבת תשתית ראייתית לקביעה כי הגברת הסיכון שנעשתה באופן רשלני‪ .‬אם היה מתגלה הגידול ב‪ 1980-‬והניתוח היה מבוצע אז‪ .‬בכמה הקשרים שללה הפסיקה‬ ‫בישראל גישה של "הכל או לא כלום" בנזיקין‪ .il/search/‬‬ .‬את הקשר הסיבתי ‪ -‬לא יזכה בשום פיצוי‪ .‬וזאת לפי מאזן ההסתברות‪ .‬המפר או המזיק‪ .co...‬‬ ‫לפיכך‪ .‬בע' ‪ .‬ועל כן נקבע כי אין לחייבם בכל‬ ‫חלק מנזקי המשיבים‪ .‬‬ ‫השופט לוין קבע שאובדן סיכויי החלמה שנגרם עקב התרשלות יכול להיחשב‪ .‬בע' ‪ .‬לעומתם‪ .‬גם אם ראויה היא בנסיבות מסוימות‪ .‬ברור‪ .‬המשיבים‪ .‬לדעתי‪ .‬שהתפתחות הגידול הקטינה את סיכויי ההחלמה ממנו‪ .‬כי נקבע שלא הוכח שיעור‬ ‫התרומה של האיחור בביצוע הניתוח הקיסרי )שלטענתם לא היה(‪ .‬כשלעצמו‪ .‬‬ ‫סביר להניח גם‪ .22‬הכלל הרגיל בדיני הנזיקין הוא כי על התובע להוכיח את הקשר הסיבתי בין התנהגותו העוולתית של‬ ‫הנתבע )במונחי עוולת הרשלנות ‪ -‬ההתרשלות( כלפיו והנזק‪ .‬השפיעה בשיעור‬ ‫המצדיק הכרה בו לעניין חובת הפיצוי‪ .‬בסוגיית אובדן סיכויי החלמה קבע השופט ש' לוין ב‪-‬ע"א ‪ 231/84‬קופת חולים של ההסתדרות נ'‬ ‫פאתח‪ .‬כי‬ ‫הנפגע איבד סיכוי של ‪ 30%‬להחלמתו‪.takdin.‬עמד‬ ‫בנטל ‪ -‬יפוצה על מלוא הנזק.‬‬ ‫‪ .21‬המערערים בענייננו מבקשים‪ .‬ולכך‬ ‫אין הרופאה אחראית‪ .30%‬ייתכן שיכול הוא‬ ‫להצדיק התחשבות בנזק האמור‪ ..‬כנזק בר‬ ‫פיצוי‪ .‬פ"ד נד)‪ .‬פ"ד מב )‪:312 (3‬‬ ‫"לפי עקרונות כלליים של דיני הפיצויים‪ .‬עלול להיפתח פתח רחב מדי להכרה בזכאות לפיצויים‪ .‬ואחר כך‬ ‫אשוב לענייננו‪.

כמבחן 'הסיבה המכרעת' וכמבחן ה'צפיות'‪ .624‬והמבקש להרחיב יעיין‬ ‫שם‪.‬פ"ד נא)‪ ..‬בע' ‪ .526 (4‬בסוגיית הערכת שיעור הסיכויים‪ .‬על יסוד מכלול נסיבותיו של המקרה‪.‬בחינת 'הכול או לא כלום'‪ . וכן ראו ע"א ‪ 1892/95‬אבו סעדה ואח' נ' שרות בתי הסוהר‬ ‫ משטרת ישראל ואח'‪ ..‬‬ ‫כיצד עשוי היה החולה להגיב אילו קיבל את המידע והוצב בפני הברירה אם להיזקק לטיפול או‬ ‫להימנע ממנו‪ .‬פיצויים בשיעור של ‪50%‬‬‫מהנזק הכולל(‪.‬זכתה לביסוס עיוני מפורט )מפי השופט ש' לוין( בע"א ‪ 231/84‬קופת חולים של‬ ‫ההסתדרות נ' פאתח‪.‬בית המשפט אימץ את מסקנת בית המשפט המחוזי‪ .‬על ידי חלק מהשופטים בענין דעקה אמרות שונות‪ :‬ראו דברי‬ ‫השופטת ביניש בע' ‪ .‬המיועדים לאפשר הכרעה על‪-‬פי מבחן עודף‬ ‫ההסתברויות‪ .605-594‬דברי הנשיא בע' ‪ .‬למבחנים אלה נזקקים לצורך חיובה‬ ‫)במלואה( או שלילתה )מכול וכול( של אחריות הנתבע לגרימת נזקו של התובע‪ . משמע‪ .‬השופט אור ציין‪ .‬אינם יאים למקרים בהם ניצב בית‪-‬המשפט בפני הצורך להעריך באורח היפותטי‬ ‫כיצד היה נוהג חולה פלוני אילו העמידוהו הרופאים מראש על הסיכון והסיכוי הטמונים בטיפול‬ ‫רפואי מסוים‪ .‬הסובל מפיגור שכלי ומשיתוק‬ ‫מוחין‪ .‬אין מנוס מלקבוע את שיעור התרומה של רשלנות הרופאה לגובה הנזק על‬ ‫דרך האומדנה‪ .‬פ"ד כט )‪) [225 (2‬ראו דברי השופט לנדוי בע' ‪ 231‬בין אותיות‬ ‫השוליים א‪-‬ב(‪ .‬חיפה ואח'‪ .il/search/‬‬ .‬להבדיל‬ ‫משיטת עודף ההסתברות‪ .‬‬ ‫בסוגיית אי מתן ההסכמה מדעת ראו גם פסק דינו של בית משפט זה בהרכב מורחב‪ :‬ע"א ‪2781/93‬‬ ‫דעקה נ' בית חולים "כרמל"‪ .‬פ"ד נא )‪ .‬נאמרו‪ .‬בהם ישנו‬ ‫קושי מובנה בקביעת הקשר הסיבתי למלוא היקף הנזק )כאשר ידוע כי ההתנהגות העוולתית גרמה‬ ‫לפחות לחלק מהנזק(‪ .‬שתיתכן גם הערכה הסתברותית‬ ‫אשר תוכל לשמש בסיס לחיוב המשיבים רק בחלק מן האחריות וממילא רק בחלק יחסי מן הנזק‬ ‫שנגרם למערערים עקב מות המנוחה‪ .171 (2‬ההדגשה‬ ‫הוספה(‪.‬‬ ‫)ע"א ‪ 4384/90‬ואתורי ואח' נ' בית החולים לניאדו ואח'‪ .‬וחלק אחר‬ ‫שלו על‪-‬ידי הרשלנות הרפואית‪ ..‬כשקיים קושי רב להחליט מהו חלקה של הרשלנות בגרימת‬ ‫הנזק‪ .‬קיום הגידול‪ .‬משהוכיחו את הנזק‪ .‬הערכתי היא‪ .704 (2‬בו נפסקו‪ .‬פ"ד נג )‪ .‬לפיה הרופאים‬ ‫התרשלו במהלך הלידה‪ .‬‬ ‫העולה מגישה זו הוא שהקשר הסיבתי בענייננו אינו טעון קביעה על‪-‬פי מבחני הסיבתיות‬ ‫המקובלים.‬רובץ נטל השיכנוע ‪ -‬בנוסף ליסוד‬ ‫הפרת החובה וליסוד הנזק ‪ -‬גם ליסוד הקשר הסיבתי‪ .‬בסוגיית אי מתן הסכמה מדעת קבע חברי‪ .552-553‬דברי השופט אור בע' ‪ .‬השופט אור )בהסכמת השופטת שטרסברג‪-‬כהן והשופט אילן( אישר את‬ ‫מסקנתו של בית המשפט המחוזי לפיה ישלמו המערערים לתובע‪ .23‬דומה שבפסיקתו של בית משפט זה ניתן למצוא גם הכרה בכך שבמקרים מתאימים‪ .‬בכגון דא עשוי בית‪-‬המשפט לשקול ולקבוע‪ .‬‬ ‫אם היתה זו הפרת החובה אשר גרמה לנזק ועד כמה.‬בקצרה‪:‬‬ ‫‪10/16‬‬ ‫‪http://www.takdin.191 ..‬על דרך האומדנא‪ .‬שיטה זו‪ .‬הן לענין שיעור האחריות החלקית‬ ‫והן לעצם הטלת אחריות חלקית‪:‬‬ ‫"על המערערים‪ .‬תהיה חלוקת שיעור הפיצוי בין המזיק והניזוק‪ :‬ע"א ‪ 423/98‬אטד ואח' נ'‬ ‫ויינראוב ואח' )לא פורסם(‪ .‬על דרך האומדן השיפוטי‪.‬‬ ‫‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫המצב שמדובר בו הוא שחלק מהנזק נגרם מעצם הפגיעה הראשונית‪ ..‬שיושמה הלכה למעשה בע"א ‪ 437/73‬עאיק‬ ‫)קטינה( נ' ד"ר רוזמרין ואח'‪] .623‬דברי השופט חשין בע' ‪ .‬יהיה בידי בית‪-‬המשפט לקבוע‪ .‬ואם יעלה‬ ‫בידם להוכיח גם את הפרת החובה‪ .‬שיש להעריכו בשיעור כ‪ 1/3-‬חלקים מכלל הנזק אשר נגרם‬ ‫למערערת כתוצאה מן הגידול בראשה מהניתוח ומהטיפולים אשר בעקבותיו"‬ ‫)שם‪ .‬הווי אומר‪ :‬על‪-‬פי‬ ‫מבחנים אלה אין קשר סיבתי לחצאין והשאלה העומדת להכרעה היא אם התקיים קשר סיבתי‬ ‫אם לאו‪ .‬מבחנים אלה‪ .46-47‬ההדגשה הוספה.‬בנסיבות אלה‪ .‬‬ ‫בדומה‪ .‬לצורך קביעה זו רשאי בית‪-‬המשפט להיזקק לדרך האומדן השיפוטי ולבסס את‬ ‫הערכתו על ההתנהגות שבנסיבות העניין ניתן היה לצפותה מחולה סביר ‪".570-569‬דברי השופטת שטרסברג‪-‬כהן‬ ‫בעיקר בע' ‪ .‬שסמכו את תביעתם על עוולת הרשלנות‪ .‬רק ‪ 85%‬מנזקיו‪ ..‬השופט מצא‪ .co.‬ברם‪ .

‬‬ ‫‪ . וע"א ‪ 4384/90‬ואתורי נ' בית החולים‬ ‫לניאדו‪ .‬כשיש סמנים לא טובים צריך לפעול בנדון"‪ .‬שופט‬ ‫המיעוט )השופט אנגלרד( חלק על דעתם‪ .1998‬בת"א )ח"י( ‪ 115/91‬וינראוב ואח' נ' אטד ואח' )לא פורסם(‪.‬או בחלק קטן יותר שלו‪ .‬די אם נאמר‪ .‬ובלשונו של המומחה‪" :‬אנו לא פועלים על סמך מידע‬ ‫מדוייק‪ .‬העברת הנטל לעותרת הייתה מוצדקת אף מטעם אחר‪ .‬שלא ניתן למונעה אף על ידי‬ ‫ניתוח קיסרי‪ .‬לדעתי‪ .703‑697‬וכן את ההלכות שנפסקו בנושאים קרובים‪ :‬ע"א ‪ 231/84‬קופת חולים של ההסתדרות‬ ‫נ' פאתח‪ .‬פ"ד מב)‪ .‬מחדל רשלני זה הגביר את סיכונו של המשיב ללקות‬ ‫בשיתוק מהסוג שבו לקה.‬כאמור‪ .‬לא אעמוד על פרטי המחלוקת‪ ..‬פ"ד נא)‪ .‬אמנם שיעורו המדויק של הסיכון שהוגבר לא הוברר במשפט‪ .‬שציין בעדותו כי אילו‬ ‫היה הילוד מוצא בשעה מוקדמת יותר לא היה מובטח שהעובר היה תקין‪ .‬כזכור‪ .‬אך עלול להיגרם גם מסיבה אחרת‪ .‬השיתוק עלול היה להיות תוצאה של "כליאת כתפיים" בעת‬ ‫הלידה האופיינית לעוברים גדולים‪ .‬יצירה‬ ‫רשלנית של סיכון‪ .‬בע"א ‪ 423/98‬הנ"ל‪.‬וכי היתה התרשלות שהתבטאה‬ ‫בעיכוב של שעות ארוכות בביצוע הלידה‪ .‬‬ ‫‪ .‬‬ ‫שם נקבע פוזיטיבית שהיה תשניק בלידה על‪-‬פי אפגר נמוך‪ .‬סביר מאוד להניח‬ ‫שמצבו היה טוב יותר מאשר בשעה בה הוצא‪ .‬שגם לדעתי קרובים הם‪ .‬חברי השופט מצא דחה‬ ‫את עתירתה של קופת חולים לקיים דיון נוסף )דנ"א ‪ 6714/02‬קופת חולים של ההסתדרות הכללית‬ ‫נ' שמעון )טרם פורסם((‪ .‬חומציות‬ ‫בדרגה נמוכה מ‪ 7 -‬ועוד‪ .‬כי אין מדובר בהגברה זניחה בלבד של הסיכון‪ .‬איפוא‪ .1.‬פגיעה רב‪-‬מערכתית‪ .‬בדרך של‬ ‫קביעת פיצוי הסתברותי לפי שיעור הסיכון שהוגבר )ראו את דעת היחיד של השופטת שטרסברג‪-‬‬ ‫כהן בע"א ‪ 6643/95‬יהונתן כהן נ' קופת חולים של ההסתדרות הכללית‪ .‬בבחינת למעלה מן הצורך ציין‪:‬‬ ‫"‪.‬דהיינו כי לא 'כליאת כתפיים' ‪ -‬שאותה ניתן היה למנוע על‪-‬ידי ניתוח‬ ‫קיסרי ‪ -‬היא שהביאה לשיתוק‪ .‬בשונה מענייננו‪.‬‬ ‫השופטת שטרסברג‪-‬כהן בהסכמת השופט לוי‪ .‬נקבע שיעור אחריות של ‪ 85%‬בלבד בהסתמך על דברי המומחה‬ ‫מטעם התובעים‪ .‬פרכוסים‪ .‬בית המשפט קבע כי‬ ‫הליקוי שבגופו של התובע מקורו בתשניק קשה שלפני הלידה‪ .‬קבעו כי נטל השכנוע עבר לכתפי הרופאים‪ .‬מסקנה זו אושרה‪ .‬ואם היה על הצוות הרפואי לבצע הערכת משקל מוקדמת‪ .25‬הנה כי כן‪ .‬במקרים המתאימים‪ .‬הוא פסק דינו של‬ ‫כב' השופט ברלינר מיום ‪ .‬על פיה על המערערים לשאת ב‪ 85%-‬של‬ ‫הנזק שנגרם למשיב ולא בשלמותו‪ .192-190 .‬‬ ‫להבנת הדברים עלינו לפנות‪ .312 (3‬לעניין אובדן סיכויי החלמה.‬כן‬ ‫לא הוכח ‪ -‬כדברי שופט המיעוט ‪ -‬כי 'במרבית המקרים' נגרם השיתוק בשל ההימנעות מביצוע‬ ‫הניתוח‪ .co.‬שבעניין זה מקובלת עלינו הנמקתו של בית המשפט המחוזי"‬ ‫)פיסקה ‪ 4‬לפסק הדין(‪.680 (2‬‬ ‫‪ .‬הצדדים היו חלוקים גם בשאלה אם אמנם התרחש אירוע )שלא תועד( של עצירת‬ ‫כתף בעת הלידה‪ .‫ך‬ ‫ן‬ ‫ק‬ ‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫"לא ראינו להתערב בהחלטת בית המשפט המחוזי‪ .‬עם זאת‪ .‬שלושת שופטי ההרכב הסכימו‪ .‬פ"ד נו )‪502 (5‬‬ ‫נחלקו הדעות בבית משפט זה בשאלה אם עבר הנטל אל הרופאים המיילדים להוכיח כי לא‬ ‫רשלנותם גרמה לשיתוק אצל הילוד‪ .‬כי העותרת התרשלה‬ ‫בכך שלא יילדה את המשיב בניתוח קיסרי‪ .‬כטענת‬ ‫המערערים‪ .‬שצוטטו לעיל‪ .‬אני מבקשת לצרף דעתי לדעותיהם של השופטים הסוברים שבקביעת קשר סיבתי עובדתי‬ ‫‪11/16‬‬ ‫‪http://www.‬לטעמי‪ .il/search/‬‬ .‬בהקשרים שונים בדיני הנזיקין‪ .‬מומחה מטעם התובעים‪ .takdin.‬השופט ברלינר ציין ש"אנו שרויים באזור של אי וודאות" וקבע‬ ‫כי ניתן להגיע למסקנה כי רשלנותם של הנתבעים לא גרמה לכל הנזק אלא לחלק הארי שלו‪ .497 (2‬‬ ‫‪ .‬כטענת המשיבים‪ .‬גם לשיטתו‪ .(516‬ואילו לעובדה שמדובר בסיבתיות עמומה ניתן לתת ביטוי‪ .‬עם זאת ברור‪ .‬לאמור בפסק דינו של בית המשפט המחוזי‪ .‬‬ ‫ושעניינו הגברה רשלנית של הסיכון‪ .‬‬ ‫התובע נולד בניתוח קיסרי בשבוע ה‪ 34-‬להריון ולאחר מצוקה עוברית קשה‪ .24‬ב‪-‬ע"א ‪ 1/01‬מרדכי נ' קופת חולים של ההסתדרות הכללית של עובדים ב‪-‬א"י‪ .‬פ"ד נג)‪.1.‬עם זאת‪ .‬ובלבד שאין המדובר בסיכון זניח‪ .‬השופט‬ ‫ברלינר הזכיר בפסק‪-‬דינו את עדותו של פרופ' כספי‪ .‬בסופו של דבר‪ ..171 (2‬לעניין אי קבלת הסכמה מדעת לטיפול רפואי(‪". ודי בכך כדי להצדיק את העברתו לכתפי העותרת של הנטל להוכיח כי‬ ‫לא מחדלה הוא שגרם לנזק‪ .‬שלא לובן בפסק‪-‬הדין‪.‬שופטי הרוב‪.‬אנו פועלים על סמך הסתברויות‪ .‬חייבה הערכאה הראשונה את הנתבעים ב‪85%-‬‬ ‫מהנזק בלבד‪ .‬פ"ד מז)‪.‬מצדיקה את העברת הנטל לנתבע להוכיח‬ ‫היעדר קשר סיבתי בין התרשלותו לבין הנזק )ראו‪ :‬ע"א ‪ 3108/91‬רייבי נ' וייגל‪ .‬נשללה גישה של "הכל או לא‬ ‫כלום"‪ .

‬נוכל לתת לכל גורם‬ ‫אפשרי‪ .‬פסקה ‪ 11‬לפסק‪-‬דיני(‪..‬למעשה‪ .‬עדיין מוטל על התובע להוכיח על פי מאזן ההסתברות שהנתבע‬ ‫התרשל כלפיו‪ .‬תיאורטית‪.‬במצבים שבהם מדובר בגורם הידוע כמסוגל‪ .‬אך לא ניתן להוכיח מה היה תהליך הגרימה בפועל‪ .‬אין אני מציעה גם לקבוע כלל שכוחו יפה בכל מקרה של טענה בעניין רשלנות‬ ‫רפואית‪ .25% .‬שניתן וצריך היה‬ ‫לצפות נזק זה‪ .(319‬‬ ‫‪12/16‬‬ ‫‪http://www.‬ככל שישנם כאלה‪ .‬כיצד נאמוד את המשקל המתאים? כיצד נחלק את הנזק בין הגורמים האפשריים‬ ‫במצבים בהם אין‪ .‬חלוקת אחריות בין מזיקים במשותף בינם‬ ‫לבין עצמם ועוד ועוד הן לחם חוקנו‪ .‬ובמקרים רבים ניתן וגם צריך להוכיח )או לשלול(‪ .il/search/‬‬ .‬לדעתי‪ .‬ראוי עם‬ ‫זאת‪ .‬ודאי שאם הסיכוי‬ ‫הסטטיסטי שהנפגע איבד הוא‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫בין התרשלות )מוכחת( ונזק )מוכח(‪ .takdin.‬לרכך את הכלל הדורש הוכחת קשר סיבתי בין התרשלות ונזק על פי מאזן‬ ‫ההסתברות רק באותם מקרים בהם גישת "הכל או לא כלום" גורמת לאי צדק‪ ..100%‬ויש לפסוק לו את מלוא נזקו‪ .‬אם הנפגע יכול להראות‪ .‬בדרך זו צעדה הערכאה הראשונה‪ .‬במקרים אלה‪ .‬ציין השופט‬ ‫ש' לוין‪:‬‬ ‫"‪.‬אני מבקשת לרשום מילות הסתייגות והבהרה‪ :‬אין אני מציעה לזנוח את הכלל‬ ‫הרגיל לפיו על התובע בנזיקין להוכיח את הקשר הסיבתי העובדתי בין ההתרשלות והנזק על פי‬ ‫מאזן ההסתברות‪ .‬שהתרשלות זו יצרה גורם המסוגל לגרום לנזק המסוים שנגרם לו‪ .‬‬ ‫קביעת המשקל המתאים בנסיבות הענין‬ ‫‪ .‬והנפגע יכול להראות שהוא אמור להיכלל באותם‬ ‫‪ .‬גרם בפועל לנזקו של התובע‪ .‬עד כה אמדנו את מידת אבדן הסיכוי לפי נתונים סטטיסטיים.‬ועוד‪:‬‬ ‫אני מציעה להביא בחשבון רק גורמים משמעותיים ולהתעלם מסיכונים זניחים ומזעריים )ראו והשוו‪:‬‬ ‫פרשת דעקה‪ .‬כי בעניינו קיים‬ ‫קושי מובנה של סיבתיות עמומה‪ .‬דהיינו כי בנסיבות העניין לא ניתן לדרוש ממנו להוכיח קשר סיבתי‬ ‫עובדתי כמקובל על‪-‬פי "מבחן האלמלא"‪.‬את המשקל המתאים בנסיבות העניין‪ .‬אדגיש כי‬ ‫גם באותם מקרים בהם נוכל‪ .‬כגון‬ ‫לענין תוחלת חיים וגיל ההשתכרות‪ .‬את מלוא שרשרת הקשר הסיבתי בין ההתרשלות לנזק על‪-‬פי מאזן ההסתברות‪ .‬על דרך העיקרון‪ .‬ע' ‪ 605-604‬דברי חברי השופט מצא ב‪-‬דנ"א ‪ 6714/02‬שצוטטו לעיל.‬בהקשרים בהם מוכח שקיימת אי ודאות מובנית בשאלה מי מבין גורמי סיכון‬ ‫מוכרים לנזק‪ .‬‬ ‫לגרום לנזק אשר היה על הנתבע לצפותו‪ .‬נוכל להיעזר בנתונים‬ ‫הסתברותיים‪ .‬אכן‪ .‬נוכל‬ ‫להסתפק בקיומו של קשר סיבתי הסתברותי לנזק שייקבע על פי ראיות סטטיסטיות או בדרך של‬ ‫אומדנא‪ .‬בפינו תשובה לשאלה אלו מהגורמים האפשריים השתתפו בפועל‬ ‫בתהליך הגרימה? אכן ‪ -‬שופטים עוסקים באומדנא יום יום ובדיני הנזיקין בפרט‪ .‬יפסוק בית המשפט לפי הראיות הקונקרטיות שלפניו‪ .‬בתביעה בעניין רשלנות‬ ‫רפואית‪ .‬באבדן סיכוי החלמה‪ .‬הערכת אובדן כושר השתכרות‪ .26‬למען הסר ספק‪ .‬בפרשת פאתח שעסקה כזכור‪ .‬נאמר‪ .‬אין בכך צורך‪ .‬שחלקם עוולתיים‪ .‬עם זאת‪ .‬על פי מאזן ההסתברות‪ .‬בהעדר ראיות ספציפיות‬ ‫כאלה נוהגים אנו לפסוק לפי נתונים סטטיסטיים לכאורה גם בשטחים אחרים של דיני הנזיקין‪ .‬אין לכחד‪ :‬שאלת האומדנא או חלוקת האחריות בענין‬ ‫הקשר הסיבתי אינה פשוטה והיא מעלה קשיים‪ .‬כמו כן עליו להוכיח‪ .27‬עמדתי על כך כי במקרים המתאימים נוכל לתת לכל גורם סיכון מוכח וממשי את המשקל המתאים‬ ‫בנסיבות הענין‪ .‬‬ ‫‪ .50%‬‬ ‫שהגורם האפשרי גרם בפועל לנזק‪ .‬ועל דרך העיקרון הדברים מקובלים אף עליי‪ .‬סוגיות כמו קביעת‬ ‫שיעורו של אשם תורם‪ .‬הן אלה שיש עמם והן אלה שאין עמם אשם‪ .‬שבגלל תכונותיו המיוחדות אין להביא את עניינו בגדר‬ ‫הנתונים הסטטיסטיים‪ . לעקרון‬ ‫ה‪de minimis-‬ככלל ראו ע"א ‪ 1338/97‬תנובה מרכז שיתופי לשווק תוצרת חקלאית נ' תופיק‬ ‫)טרם פורסם‪ . האם בכך אין אנו מעוותים את‬ ‫המציאות? התשובה היא שהנתונים הסטטיסטיים אינם משמשים לנו אלא כראיה לכאורה‬ ‫וכמורה דרך‪ .‬לנקוט בדרך זו‪ .‬למשל‪ .‬וכי קיימים סיכויים ממשיים ‪ -‬אף אם לא ניתן להוכיח ששיעורים עולה על ‪.‬לדעתי‪ .‬והסוגיה לפנינו אינה יוצאת מכלל זה"‬ ‫)ע' ‪.25%‬אבדן הסיכוי שלו יהיה ‪ .co.‬אין המדובר בזניחה מוחלטת של נטל‬ ‫השכנוע על פי מאזן ההסתברות‪ .‬אי צדק זה יכול‬ ‫להתעורר‪ .

‬קושי כזה מתעורר לא אחת גם בהוכחת קשר סיבתי על‪-‬פי מאזן ההסתברויות‪ . 15247-15251 (2002).‬‬ ‫ושופטים לעניין זה בכלל הדיוטות הם‪ .takdin.‬כאן נפרדות‬ ‫דרכינו‪ .‬דוקטרינת הפגיעה בסיכוי ניתנת‬ ‫ליישום פשוט כאשר ניתן לחשב בנקל את ההסתברויות הנדרשות ליישומה‪ .‬על כן ‪-‬‬ ‫על בעלי הדין או על מי מהם‪ .‬אני סבור שכאשר שיקולים מהותיים תומכים בפיצוי בגין פגיעה בסיכוי באופן חזק‪ .‬התעקשות על דיוק במקרים שנידונו במאמר המבוקר סופה להוביל‬ ‫למשפט פחות טוב"‬ ‫)שם‪ .(267-284‬וראו גם‪ . L.‬המשפט אינו מתמטיקה‪ .‬‬ ‫ישנם איפוא קשיים‪ .‬עלינו להכיר בקשיים שיש‪ .‬אם ישנם נתונים ‪ -‬יש להציגם‬ ‫ולבאר‪ .‬כפי שבואר בפרשת פאתח‪ .‬אם בעלי הדין יכולים להראות שעניינו של הנפגע אינו‬ ‫נופל בגדר הנתונים הסטטיסטיים‪ .‬כבכל עניין בו על בית המשפט להכריע בשאלה‬ ‫עובדתית‪ .co.‬לדעתם‪ .‬לענין הקושי לקבוע אם היתה ניתנת הסכמה מדעת בהינתן הסבר מתאים‪A.‬כשופטים‪ .‬עליהם לעשות כן‪ . (1998) 607.‬איננו חסינים מפניהם‪ .‬‬ ‫)‪Bar-Hillel "Probabilistic Analysis in Legal Factfinding" Acta Psychologica 56 (1984‬‬ ‫‪ .‬להסתייע בממצאים‬ ‫החסרים‪ .‬כך‪ . Porat & A.‬מדגישים המחברים כי אין‬ ‫אפשרות‪ .‬ולעיתים קרובות אכן‬ ‫ניתן לחשב הסתברויות אלה בנקל‪ .il/search/‬‬ .‬בלא להצביע על שיטת חקירה העשויה באופן היפותטי להפיק נתונים אלה‪ .‬בדרך של עדות מומחים‪ . Tversky "Availability: A‬‬ ‫‪Heuristic for Judging Frequency and Probability" Cognitive Psychology 5. 207-232‬‬ ‫‪(1973).‬לענין זה יפים דברים שרשם אריאל פורת במאמר‬ ‫תגובה על הביקורת על הצעתו של "פיצוי בגין פגיעה בסיכוי"‪" :‬פיצויים בגין פגיעה בסיכוי‪ :‬מדע מדויק או‬ ‫משפט?" עיוני משפט כז )תשס"ג( ‪.‬בע' ‪.‬ניתן להסכים‪ .‬ב' שמואלי ו‪ -‬ר' שפירא "פיצוי‬ ‫בגין פגיעה בסיכוי במקרים של חוסר ודאות בדבר פגיעה עוולתית באינטרס" עיוני משפט כז‬ ‫)תשס"ג( ‪) 323‬להלן‪ :‬פיצוי בגין פגיעה בסיכוי(‪ .29‬אכן‪ .‬מוטל הנטל להביא לבית המשפט את מיטב הראיות המדעיות שניתן‬ ‫להביאן‪ .‬על כך אין מחלוקת ביני לבין פוקס‪ .‬בבואם להעריך הסתברויות להתרחשותם של אירועים או מצבים‪.‬מה משמעותם‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫‪ .‬שמואלי ושפירא‪ .(201-195 . Stein Tort Liability‬‬ ‫)‪ . M.‬העוסק בנושא קרוב‪ .‬והמשפטן אינו שואף לאותו דיוק‬ ‫שהמתמטיקאי שואף אליו‪ .‬זהו מאמר‬ ‫ביקורת על מאמרו של א' פורת "פיצוי בגין יצירת סיכון ופגיעה בסיכוי" עיוני משפט כג )תש"ס( ‪.‬‬ ‫הפשטות של השיפוטים שאנו מתבקשים לערוך‪ .(365‬‬ ‫‪ .‬פן ניכשל בהערכותינו )‪D.‬במאמרם של ק' פוקס‪ .‬נדמה לי‪ .‬עלינו לעמוד על המשמר‬ ‫ולתור אחר ניתוח מעמיק ומפורט יותר של ההסתברות להתרחשותו של אירוע‪ .‬לדעתי( שבהם חישוב ההסתברויות קשה וספקולטיבי‪ . M. Kahneman and A. 2001‬במיוחד בע' ‪.‬עבודתם המקיפה של פרופ' עמוס טברסקי ופרופ' דניאל‬ ‫כהנמן מראה‪ .‬באותם מקרים של סיבתיות עמומה עליהם להביא מומחים לדבר‪ .‬וכיצד נכון להעריך הסתברותית את הנתונים‬ ‫הסטטיסטיים‪ .‬על הצדדים להביא לבית המשפט את מיטב הראיות שניתן להביא‪ .‬ופעמים רבות גורמים לכשלים ולהטיות בשיפוטים‬ ‫שאנו עורכים‪ . Cohen "Informed Decision Making and The Law of Torts: The Myth‬‬ ‫‪of Justiciable Causation" U.‬לפיכך‪ . Bar-Hillel "Subjective Probability Judgements" 22 International‬‬ ‫‪Encyclopedia of The Social and Behavioral Sciences pp.‬אפילו החסרים מאד‪ .357‬‬ ‫"דוקטרינת הפגיעה בסיכוי נתמכת בשיקולים של הרתעה אופטימלית ולעיתים אף בשיקולים של‬ ‫צדק מתקן‪ .‬להימנעות מהבאת‬ ‫‪13/16‬‬ ‫‪http://www.‬הקיימים אצל הדיוטות‪. :‬‬ ‫‪D.‬אין לכחד כי דרך האומדנא מעלה קשיים‪ .‬לבנות תיאוריה משפטית על סמך נתוני הסתברות המוצבים בנוסחה נתונה יש‬ ‫מאין‪ .Under Uncertainty (Oxford.B.‬על‬ ‫המשפט להסתפק במה שיש‪ .‬‬ ‫משתמשים בקיצורי‪-‬דרך מנטליים )‪ (Heuristics‬לשם כך‪ .‬בהתחשב במשתנים‬ ‫ובגורמים רבים‪ . Twerski & N.‬גדר המחלוקת הוא סביב‬ ‫אותם מקרים )המעטים‪ .‬עלינו להיזהר מפני הסתמכות גמורה על הערכותינו‪ .‬כי בני האדם‪ .605‬‬ ‫הדברים פורסמו אחר כך גם בספרם של פורת ושטיין )‪A. Rev.‬שיעידו אם יש או אין‬ ‫בנמצא נתונים סטטיסטיים שיסייעו בקביעת אומדן הסתברותי‪ .‬לעיתים‪ .‬לעולם המדע להשיב על השאלה מהו הסיכוי שגורם פלוני‬ ‫תרם לתוצאה‪ .28‬אכן‪ .129-125‬‬ ‫מלומדים אחרים העמידו אותנו על הקשיים והכשלים בהערכת הסתברויות‪ . Ill.‬עלינו‬ ‫להכיר גם בכשלים המובנים בהערכת הסתברויות שאנו‪ .‬אך עלינו להתמודד עמם‪ .‬למעשה‪.‬קיצורי‪-‬דרך מנטליים אלה מהווים‪ .‬ובאין ממצאים מדויקים באשר להסתברויות‪ .‬אף על כך‪ .

‬דהיינו שלא ניתן להוכיח אם גורם אפשרי זה השתתף‬ ‫בפועל בתהליך הגרימה במקרה זה‪ .‬אכן‪ .‬‬ ‫בשיעור מופחת משמעותית‪ .‬בראש ובראשונה יש לציין לעניין זה את הימנעותם של המשיבים מלהביא מומחים‬ ‫רלוונטיים‪ :‬ניירולוג ילדים או מומחה לרפואת ילדים‪ .‬מעיד על כך שלא סבלה מצוקה עוברית.‬דווקא בסיכומי בית החולים‬ ‫וקופת החולים בערכאה הראשונה‪ .‬בענייננו‪ .‬לדעתי‪.‬דרגת ההסתברות‬ ‫שהדימום היווה גורם בפועל במקרה זה נמוכה בעיניי במידה משמעותית מכפי שהעריכה הערכאה‬ ‫הראשונה‪ .‬גם לבחינה בדיעבד‪ .‬ביקש מאיתנו בא‪-‬כוח בית החולים וקופת החולים לפעול כאמור בדעת הרוב בפרשת יהונתן‬ ‫כהן‪ .‬על כן‪ .‬כאמור‪ . מפי ד"ר וייץ "הצילו" שדימום יכול‪.‬ואולם‪ .‬אך הן יחסית דלות‪ .‬לדעתי‪ .‬איני רואה עילה להתערב בכך )ראו והשוו‬ ‫‪14/16‬‬ ‫‪http://www.‬שהגורם האפשרי של דימום גרם לנזק‪ .‬זאת ועוד‪ :‬את ד"ר דולפין נמנעו המשיבים מלחקור.‬לשיטתי אין הכרח‪ .‬ישנן ראיות‪ .‬הדימום עצמו אינו באחריות בית החולים‬ ‫וקופת החולים‪ .‬ט"ז(‪ .‬כי‬ ‫בענייננו הרעיון לקביעת פיצוי חלקי הועלה‪ .‬נתונים הסתברותיים לגבי שעור המקרים שבהם‬ ‫דימום גורם לנזק לא הובאו על ידי אף אחד מהצדדים‪ .‬לעניין האפשרות של"דימום"‬ ‫תרומה אפשרית למחלה‪ .‬‬ ‫לדעתי‪ .‬הוא מבקש שנקבע שהמשיבים לא הוכיחו על פי מאזן ההסתברות קיומו של קשר סיבתי בין‬ ‫האיחור בביצוע הניתוח הקיסרי לבין מחלתה של עדן‪ .‬יכולים היו‬ ‫בית החולים וקופת החולים לחקור אותם על חוות הדעת‪ .‬בדרך של ניתוח קיסרי‪ .‬לכאורה‪ .‬ה"תבן" שהובא על‪-‬ידי משפחת מלול אינו רב‪ .‬במידה המצדיקה את התערבותה של ערכאת הערעור‪. הוא לא שלל‬ ‫זאת‪ .‬אילו היו מובאים מומחים מתאימים‪ .30‬כזכור‪ .‬על אמרות אלו‬ ‫ואחרות של המומחים בתחומים אלה שהביאו בית החולים וקופת החולים‪ .co.‬וכן הוכיחו שקיים‬ ‫בעניינם קושי מובנה של סיבתיות עמומה‪ .‬כפי שביארתי‪ .‬‬ ‫‪ .‬במקרה כמו זה‬ ‫שלפנינו‪ .‬לפי מאזן ההסתברות‪ .‬אמנם כטענה חלופית‪ .‬של‬ ‫עדן לאחר הניתוח הקיסרי על פי הבדיקות‪ .‬בהוכחה‪ .‬בענין זה‪ .‬וניתן להסתפק‬ ‫בהוכחת סיכון ממשי‪ .‬ולא נאמר שאין כאלה‪ .takdin.‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫ראיות יש משקל‪ .31‬בית החולים וקופת החולים הוכיחו בחוות דעת מטעמם )שהיו מקובלות על הערכאה הראשונה(‬ ‫שבענייננו התקיים גורם אפשרי משמעותי ל‪ -PVL-‬הפגות וסיבוכיה‪ .‬בפועל‪ .32‬הערכאה הראשונה התקשתה בקביעת תוחלת החיים של עדן‪ .‬דעתי‬ ‫שונה מדעת הערכאה הראשונה לגבי שיעור החיוב‪ .‬‬ ‫בהעדר ראיות וחקירה שכנגד יאמר בית המשפט‪" :‬תבן אין ניתן לעבדייך ולבנים אומרים לנו עשו"‬ ‫)שמות‪ .‬על כן ‪ -‬הורתה על תשלומים עתיים‪ .‬לנזק‪.‬כך גם להימנעות מחקירה שכנגד‪ .‬ולכך יש ליתן‪ .‬אי‪-‬הסרת הסיכון בהקדם‪ .‬ועל כך כבר רמזתי‪ .‬לא קיבלנו תשובה המניחה‬ ‫את הדעת‪ .‬ולהעמידו על ‪ 20%‬במקום ‪.‬אין מנוס בענייננו מהערכה בדרך של אומדנא‪ .‬מציעה אני להפחית את הפיצוי בו חוייבו בית החולים וקופת‬ ‫החולים הפחתה משמעותית‪ .‬שאלנו‬ ‫במהלך הדיון את בא‪-‬כוח המשיבים מדוע לא הובאו חוות דעת כאלה‪ .‬אך המשקל של "אי שלילה" שונה בעיני מהוכחה‬ ‫פוזיטיבית בדבר קיומה של מצוקה עוברית‪ .‬אציע לחברי להתערב באומדנא של‬ ‫הערכאה הראשונה‪ .‬הכל כפי שפורט‪ . זאת ותו לא‪ .‬והוא חל גם בעניין קביעת שיעור הסיכוי שגורם אפשרי מוכר גרם‪ .‬זהו הכלל הרגיל בקביעת ממצאים שבעובדה‬ ‫והערכת ראיות‪ .‬בצדק נקטה הערכאה הראשונה בדרך של הטלת‬ ‫אחריות חלקית וחייבה את המערערים בחלק מנזקי המשיבים‪ .‬‬ ‫על דרך העקרון להוות סיבה לנזק.‬וזאת נוכח פערים גדולים בין‬ ‫המומחים בשאלה זו‪ .‬משקל ניכר יש ליתן‪.‬גם כשדרגת הסיכון אינה עולה על ‪ .‬בכל הנסיבות הללו‪ .‬לכך אפנה עתה‪.‬ביטוי‬ ‫משמעותי בקביעת האומדנא‪ .40%‬‬ ‫הערעורים על גובה הנזק‬ ‫‪ .‬אלא‪ .il/search/‬‬ .‬למעשה‪ .‬ה‪ .‬למרות דעתו הנחרצת של ד"ר וייץ‪ .‬עם זאת‪ .‬ונכון היה לחייב את המערערים‪ .‬המשיבים ניתלו‪ .‬משפחת מלול הוכיחה באמצעות מומחי‬ ‫שני הצדדים שהעיכוב בביצוע הניתוח יכול היה להיות גורם לנזק או לחלקו‪ .50%‬לא יהיה זה מן המותר להעיר‪ .‬גם לכך שבית המשפט‬ ‫הזכיר שוב ושוב את ה"דימום" ולא את אי ביצוע הניתוח הקיסרי בהקדם כגורם אפשרי לנזק יש‬ ‫בעיניי משקל‪ .‬‬ ‫מן הכלל אל הפרט‪:‬‬ ‫‪ .‬בית המשפט לא שלל את האפשרות שמצבה הטוב‪ .

‬‬ ‫‪ .‬‬ ‫‪ .‬בקשתה היא כי יותר לה‬ ‫להוסיף לערעורה ראש נזק של פיצוי בגין אובדן יכולת השתכרותה של עדן בשנים שנגרעו‪ .‬לחלופין ביקשה כי‬ ‫נתיר לה לפצל את סעדיה‪ .takdin.34‬לענין ניכוי תשלומי הביטוח הלאומי‪ .4011/04‬עיריית ירושלים ואח' נ' עזבון המנוח אטינגר ז"ל )טרם פורסם(( ‪ .il/search/‬‬ .3.‬ולכך אין הצדקה‪ .‬על תשלומי העבר בניכוי החלק היחסי של תגמולי המוסד לביטוח לאומי יש לשלם ריבית כחוק‬ ‫מאמצע התקופה שבין האירוע לבין פסק דינה של הערכאה הראשונה )ראו‪ :‬ע"א ‪ 6696/00‬הנ"ל‪.35‬אינני רואה הצדקה שלא לפסוק ריבית על התשלומים לעבר )כפי שייקבעו מחדש בעקבות פסק דין‬ ‫זה(‪ .37‬לאחר שמיעת הטענות בערעורים‪ .‬‬ ‫המשנה‪-‬לנשיא )בדימ'( א' מצא‪:‬‬ ‫אני מסכים‪.(27.‬לטענתה‪ .‬הגישה‬ ‫משפחת מלול בקשה לתיקון כתב הערעור שכנגד ולחלופין לפיצול סעדים‪ .‬כפי שמאפשרת לה‪ .‬ובעקבות מתן פסק‪-‬דינו העקרוני של בית‪-‬משפט זה בסוגיית‬ ‫הפיצוי בגין "השנים האבודות" )ע"א ‪ 140/00‬עזבון המנוח אטינגר ז"ל נ' החברה לשיקום ופיתוח‬ ‫הרובע היהודי בעיר העתיקה בירושלים בע"מ ואח' )טרם פורסם(.co.‬‬ ‫‪ .33‬למרות הצעתי להקטין את שיעור החבות שנקבעה בערכאה הראשונה‪ .‬‬ ‫אכן‪ .‬‬ ‫פסקה ‪ .‬למותר לציין כי‬ ‫לגופה של תביעה נפרדת זו אין אנו נוקטים כל עמדה‪.‬לא‬ ‫ניתן כיום לשלול את הטענה כי להלכת אטינגר תחולה גם על תיקים תלויים ועומדים כדוגמת התיק‬ ‫שלפנינו‪ .‬מאידך‪ .‬לדוגמה ע"א ‪ 2867/04‬דאוד‬ ‫ואח' נ' בית החולים האיסלמי מקאסד‪ .‬הן בשל האיחור‬ ‫בהגשתה‪ .‬באופן שתישמר לה זכותה לתבוע בהליך חדש‬ ‫ונפרד ‪ -‬וככל שתהיה לה עילה לכך ‪ -‬את ראש הנזק שעניינו "השנים האבודות"‪ .‬‬ ‫אציע לפצל‪ .‬‬ ‫לשם קביעת התשתית הראייתית הנחוצה להכרעה בסעד החדש‪ .‬‬ ‫‪ .‬בו התקיים דיון בפני הרכב ביום ‪ .‬והן מאחר שלטענתם אין הלכת‬ ‫אטינגר יכולה לחול על עניינם באופן רטרואקטיבי‪ .‬אני מציעה שלא להפחית‬ ‫את שכר הטרחה הגלובאלי שנקבע בגין התשלומים העתיים‪ .‬לדעתי יש לקבל את חלקה השני של הבקשה‪.‬‬ ‫‪15/16‬‬ ‫‪http://www.‬הלכת אטינגר האמורה‪ .36‬בשאר העניינים איני רואה הצדקה להתערב בקביעותיה של הערכאה הראשונה‪. בקשות לדיון נוסף נדחו ב‪-‬דנ"א‬ ‫‪ 4533 .38‬לא יהיה צו להוצאות בערעורים‪.‬המערערים מתנגדים לבקשה על שני חלקיה‪ .‬הסכומים בהם נקבה הערכאה הראשונה )פסקה פ"ה לפסק‬ ‫דינה( ישונו בהתאם לתוצאת פסק דין זה‪.(20‬בית החולים וקופת החולים רשאים לזקוף את הסכומים ששולמו על ידם ביתר על‬ ‫חשבון חיוביהם העתידיים‪.‬באופן שפסק‪-‬דיננו לא יחסום אותה מלתבוע בהמשך גם את רכיב‬ ‫הפיצוי של "השנים האבודות"‪ .‬מתוחלת חייה‪ .‬על‪-‬פי‬ ‫הצפוי‪ .‬הן בשל היעדר תשתית ראייתית הנחוצה להכרעה בה‪ .‬את סעדיה של משפחת מלול‪ .2005‬ואין סיבה‬ ‫למנוע מהמשפחה מראש את האפשרות ליהנות מתוצאות הבירור במידה שאלה ייטיבו איתה‪.‬שאלה זו ממש מתבררת בימים אלה בבית‪-‬משפט זה )ראו‪ .‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫ע"א ‪ 6696/00‬בית החולים המרכזי עפולה ואח' נ' פינטו )טרם פורסם((‪.‬‬ ‫‪ .‬‬ ‫‪ .‬אפוא‪ .‬זאת כיוון שהסכום הגלובאלי שנפסק‬ ‫נראה לי נמוך‪.‬תיקונו של כתב הערעור בשלב מאוחר זה יחייב את החזרת התיק לבית‪-‬המשפט המחוזי‪.

‫תקדין‬ ‫‪13/11/2010‬‬ ‫השופט ס' ג'ובראן‪:‬‬ ‫אני מסכים‪.‬‬ ‫ניתן היום‪ .‬כ' באדר ב' תשס"ה )‪.3.2005‬‬ ‫‪16/16‬‬ ‫‪http://www.‬‬ ‫הוחלט כאמור בפסק דינה של השופטת מ' נאור‪.takdin.co.(31.il/search/‬‬ .

Sign up to vote on this title
UsefulNot useful